牛鲨（杭州）品牌运营有限公司

如何计算专利侵权惩罚性赔偿数额?律师打假怎样合作？

专利侵权计算惩罚性赔偿的数额有三个步骤 ：步骤1 ：确定惩罚性赔偿的计算基数 ；步骤2 ：确定惩罚性赔偿的倍数 ；步骤3：用计算基数乘以倍数，得出惩罚性赔偿数额。

根据《2021年司法解释》，确定计算基数有三种方式，即《专利法》第71条中所列的前三种计算方式：原告因被侵权所受到的实际损失，被告侵权获利，或该权利的许可使用费。其中，法定赔偿方式确定的赔偿额，不能作为惩罚性赔偿的计算基数。实务中，法院判决采用法定赔偿方式的占比非常大。因此，是否能够确定惩罚性赔偿基数，是适用惩罚性赔偿原则所面临的一大挑战。对此，司法实践中，法院在确定赔偿数额的方式上相较以往采用了更加灵活的做法。例如，将侵权行为区分开确定赔偿额，对于难以确定、不能进行计算的部分，采用法定原则来确定 ；对于可以采用上述三种计算方式计算赔偿数额的部分，则单独计算和确定，并适用惩罚性赔偿，如国威公司诉林芝公司的专利侵权案等。另外，在“阿迪达斯Adidas AG案”中，法院进一步指明，“人民法院在适用该条款时，应准确理解和把握‘难以确定’的标准，不宜简单要求精确计算”。

在一些判例中，法院也采用裁量性赔偿数额作为惩罚性赔偿的“基数”，或者在采用法定赔偿时将惩罚因素也考虑在内。换言之，惩罚性赔偿在这些案件中被法定赔偿所替代。例如在(2017)粤0604民初15519号判决中，法院认为，本案侵权行为属恶意侵权，应予以惩罚性赔偿 ；结合案情，法院酌定被告威仪雅器械厂侵犯原告商标权应赔偿的经济损失为6万元。在(2015)惠城法民三初字第15号判决中，法院确定法定赔偿为3万元，其中赔偿部分为1万元，惩罚性赔偿部分酌定为2万元。在上述步骤2中，法院将综合考虑被告主观过错程度、侵权行为的情节严重程度等因素来确定倍数，但已有的司法实践和在先判例尚缺乏确定倍数的明确统一标准。根据商标案件判例，惩罚性赔偿倍数主要取决于法官的主观判断，以2-3倍居多。

惩罚性赔偿条款在专利侵权警告函情形中适用的分析和展望。

设想 ：企业A研发并生产销售某产品，销售量大且利润较高。此后企业A收到了专利权人的侵权警告函。虽然企业A认为其产品与该专利之间存在区别（至少不构成字面侵权）, 但也不能完全确定其在诉讼中能够胜诉 (即可能构成等同侵权) 。此时，企业A应该停止生产销售涉案产品，还是继续生产销售？上述情形中，企业A不仅要考虑构成侵权的风险，还要考虑面临惩罚性赔偿的风险。根据《2021年司法解释》中列举的可以认定或初步认定为构成故意侵权和情节严重的情形，一旦法院最终认定企业A构成侵权，企业A将面临着很大的惩罚性赔偿风险。

对此，笔者建议企业A委托适格的专利律师，针对涉案产品出具侵权分析报告 ；同时，不可忽视侵权警告函，应注意警告函中提出的时间和协商等要求，与对方保持联络，避免对方因没有反馈而直接采取法律行动，并根据侵权分析报告的内容，回复权利人表明自身不侵权的原因。其中，企业A应注意选择技术背景和诉讼经验合适的专利律师，保证侵权分析报告的分析理由和结论合理，并满足报告的形式要件，如事项明确、律师签字等。

在适格专利律师出具侵权分析报告认为不构成侵权的情形下，即使最终法院认定企业A构成侵权，也不应对其适用惩罚性赔偿。根据《2021年司法解释》，“被告经原告或者利害关系人通知、警告后，仍继续实施侵权行为的”属于可以初步认定被告具有侵害知识产权的故意的情形，但并不是直接和确定的认定依据。此时，证明责任转移到被告，而被告可以依据合理的侵权分析报告作为其没有侵权故意的反证，该反证应该能够抵消上述“初步认定”情形所推定的证明力。在故意侵权要件不成立的情况下，即使侵权人因为高额侵权获利而构成情节严重，也不应该被适用惩罚性赔偿。

+++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++

如何计算专利侵权惩罚性赔偿数额?律师打假怎样合作？

专利权利人、专利品牌厂商发现侵权，法院起诉索赔时，一般会外包给知识产权商业维权（品牌打假机构）公司，尤其承担全部费用（律师费，车费，公证费等所有费用），采用法院判决侵权赔偿金分成的合作模式！ 商标权利人，自己没有任何成本，就有侵权赔偿金分成的收入。